USDКурс снизился 1.9703
EURКурс снизился 2.1019
| 04 апреля 2011

Вернут ли инвестору деньги? Указ №107

 

Елена Мурашко, юрист Revera Consulting Group / специально для BEL.BIZ
 
Как известно, в соответствии c частью девятой п. 1.12. Декрета Президента Республики Беларусь от 20.03.1998 № 3 «О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь» с 01.01.2011 г. ограничения по распоряжению долями (акциями), приобретенными физическими лицами в ходе льготной приватизации, прекратили свое действие. Таким образом, формально с начала года указанные субъекты могли свободно отчуждать акции и доли в уставных фондах указанных государственных предприятий с соблюдением общих корпоративных процедур, предусмотренных для конкретной формы юридического лица.
С точки зрения потенциального инвестора, прекращение данного моратория сделало возможным приобретение долей (акций) физических лиц. Сложившаяся ситуация естественно укладывалась в тенденцию либерализации законодательства в области регулирования бизнеса и встретила положительную реакцию субъектов предпринимательства.
Однако с принятием 14 марта 2011 г. Указа Президента Республики Беларусь № 107 стало очевидно, что ожидаемая либерализация в приватизационной сфере по-прежнему не реализовалась в полной мере. И для сохранения контроля над наиболее важными активами с точки зрения государства законодатель прибег к замене жесткого моратория более мягким и скрытым механизмом блокировки.
 
Пополнение перечня

Указом № 107 вносятся существенные изменения в Указ Президента Республики Беларусь от 16.11.2006 № 667 «О некоторых вопросах распоряжения имуществом, находящимся в коммунальной собственности». Согласно новшествам операции с коммунальной собственностью потребуют прохождения ряда сложных процедур.
Новеллы Указа № 107 можно условно разделить на две части. Первая из них предусматривает изменение перечня и процедуры совершения операций с коммунальным имуществом, которые осуществляются только по согласованию с Президентом Республики Беларусь. В указанный перечень по-прежнему входят: отчуждение коммунальной недвижимости, расположенной в центральной части г. Минска и областных центров со стоимостью свыше 10 тыс. базовых величин; любое отчуждение и залог находящихся в коммунальной собственности акций (долей) хозяйственных обществ, перерабатывающих сельскохозяйственную продукцию.
Указом № 107 в перечень включены сделки по отчуждению и залогу находящихся в коммунальной собственности акций (долей) хозяйственных обществ, включенных в перечень юридических лиц, которые обеспечивают функционирование стратегически значимых отраслей экономики и (или) иные важные государственные потребности. Совершение таких сделок необходимо будет согласовывать с Президентом Республики Беларусь. Данный перечень утверждается Советом Министров по согласованию с Президентом Республики Беларусь и, впоследствии, будет размещен облисполкомом и Мингорисполкомом на их информационных стендах и официальных сайтах.
Также Указом № 107 конкретизировано, что к перерабатывающим сельскохозяйственную продукцию, относятся и те общества, которые осуществляют производство продуктов мукомольно-крупяной промышленности, крахмалов и крахмалопродуктов, растительных и животных масел, жиров, молочных продуктов, мяса и мясопродуктов, иных пищевых продуктов, включая производство хлеба, хлебобулочных и кондитерских изделий, детского питания, сахара; а также перерабатывают и консервируют фрукты и овощи, проводят первичную переработку льна.

 
Хочешь купить? Арендуй!
В рассматриваемой части Указом № 107 изменены условия для права преимущественного приобретения коммунальной недвижимости. Установлено, что данное право будут иметь юридические лица и индивидуальные предприниматели, арендующие указанную недвижимость не менее трех лет с рассрочкой платежа на пять лет. Кроме того, при осуществлении данной продажи стоимость недвижимости должна быть уменьшена на затраты, понесенные арендатором на улучшение состояния и потребительских качеств такого объекта, если указанные улучшения учтены при определении оценочной стоимости и арендатору не возмещались эти затраты.
 
Как будет осуществляться контроль
Вторая часть новелл, введенных Указом № 107, содержит своеобразный механизм контроля над отчуждением акций (долей), приобретенных субъектами ранее при определенных условиях. Данный механизм выражается в наделении областного и Мингорисполкомов преимущественным правом на приобретение акций (долей) расположенных на территории соответствующей области или Минска:
– хозяйственных обществ, включенных в перечень стратегически важных юридических лиц (упомянутый выше);
– хозяйственных обществ, перерабатывающих сельскохозяйственную продукцию,
если данные акции (доли) отчуждаются следующими субъектами:
а) гражданами Республики Беларусь, которые приобрели акции у государства в процессе льготной приватизации (по цене на 20 % ниже номинальной стоимости, в обмен на приватизационные чеки «Имущество», взамен долей в имуществе арендных и коллективных предприятий);
б) хозяйственными обществами, которым акции были переданы по номинальной стоимости с оплатой в рассрочку.
 
Указанная процедура преимущественного права реализуется в следующем порядке:
1. при намерении продать акции (доли) участник должен заказным письмом уведомить об этом соответствующий исполком с указанием цены их продажи либо разместить заявку о продаже в системе БЕКАС;
2. исполком имеет право в течение 90 дней со дня уведомления о продаже принять решение о приобретении соответствующих акций (долей), о чем участник (и биржа – при размещении заявки в системе БЕКАС) будет письменно проинформирован в течение трех рабочих дней со дня принятия соответствующего решения;
3. оплата акций (долей) производится исполкомом не позднее 30 календарных дней со дня заключения договора купли-продажи;
4. если в течение 90 дней с момента уведомления исполком не примет решение о приобретении акций (долей), то они могут быть проданы любому третьему лицу по цене, не ниже указанной в уведомлении о продаже.
 
Одной из причин общественного резонанса, связанного с принятием Указа № 107, явилось установление им негативных последствий в случае совершения сделок с акциями (долями) при нарушении права преимущественного приобретения исполкома. Указанные последствия выражаются в том, что облисполком и Минский горисполком в случае нарушения будут иметь право в течение 90 календарных дней требовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей приобретателя таких акций (долей в уставных фондах).
 
Еще одним негативным положением выступило то, что согласно п. 3 Указа № 107 практически все его положения распространяются на отношения, возникшие с 01 января 2011 года, иными словами являются нормами с обратной юридической силой.
Фактически, это означает, что все сделки, заключенные с долями (акциями) стратегически важных и перерабатывающих сельскохозяйственную продукцию обществ, заключенные после отмены моратория и до 14 марта 2011 года при наличии в них критериев, предусмотренных Указом № 107, совершены с нарушением преимущественного права на их приобретение. Как следствие, исполкомы могут обратиться с иском в суд о переводе на них прав и обязанностей покупателя по данным сделкам, при этом, необходимо отметить, чтоперечень стратегически важных хозяйственных обществ до настоящего времени так и не принят.
 
В рассматриваемом случае, единственной защитой для инвесторов, совершивших указанные сделки в данных промежуток времени, может стать лишь истечение срока исковой давности. При этом, исходя из формулировки Указа № 107 не ясно, с какого момента будет начинать свое течение срок давности, установленный для такого рода исков. Если с момента отчуждения, что по буквальной трактовке следует из нормы, то по всем сделкам в рассматриваемом промежутке обратной юридической силы срок исковой давности истечет до 11 июня 2011 г. Однако более вероятно, что в случае обращения исполкомов с соответствующими исками суд будет руководствоваться общими положениями законодательства. А согласно п. 1 ст. 201 Гражданского кодекса Республики Беларусь течение вышеуказанных 90 дней в анализируемой ситуации будет начинаться со дня, когда исполком узнал или должен был узнать о нарушении своего преимущественного права, что в ряде случаев может сильно отличаться от даты фактического отчуждения.
Что касается последствий для инвестора в случае подачи исполкомом иска о переводе на него прав и обязанностей по совершенной сделке, то при удовлетворении заявленного требования право собственности на приобретенные акции (доли) перейдет к истцу. Инвестор в этом случае сможет лишь потребовать возврата перечисленных им по договору денежных средств на основании норм о возврате неосновательного обогащения, таким образом, будет восстановлено его первоначальное имущественное положение, но не его бизнес-интересы.
Таким образом, принятие Указа № 107 еще раз доказало неоднозначный подход государства в сфере снятия ограничений по приватизации  государственной собственности. Вместе с тем, принимая во внимание, что в сформированные статьи бюджета расходы на приобретение долей (акций) не заложены, массовые обращения с соответствующими исками исполкомов представляются маловероятными. 
 
Справка.  Revera Consulting Group
Имея официальный статус инвестиционного агента и полномочия на представление интересов Республики Беларусь по вопросам привлечения инвестиций, Revera Consulting Group предоставляет широкий спектр юридических услуг в Беларуси для субъектов хозяйствования.

 




Будь в курсе событий
Подпишитесь на наш пятничный дайджест, чтобы не пропустить интересные материалы за неделю