Какие нюансы должен знать работник субъекта хозяйствования при заключении договора, даже не будучи юристом, чтобы свести риски к минимуму?

Существенные условия в договорах
Как ни странно это звучит, но договор прежде всего должен быть заключен. Субъекты хозяйствования часто путают понятия «договор-сделка», «договор-документ» и «договор-правоотношение». Вы можете иметь на руках договор-документ, подписанный обеими его сторонами, но это не всегда означает наличие между вами и вашим контрагентом договорных отношений. В чем причина?

В соответствии со ст. 402 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При заключении любого договора субъект хозяйствования должен четко представлять, какой именно договор заключается и какие существенные условия должны быть согласованы.

Традиционно выделяют три вида существенных условий (ст. 402 ГК):
• условия о предмете договора;
• условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида;
• все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Вначале всего, необходимо согласовать предмет договора. Не углубляясь в юридические тонкости, предмет договора можно определить как непосредственно суть ваших отношений (выполнение работ при договоре подряда, передача вещи в собственность при купле-продаже и т.п.).
Обратите внимание! Если вы заключаете один из договоров, прямо урегулированных ГК, для избежания проблем предмет договора следует изложить в точном соответствии с формулировками ГК. Незначительное их изменение может привести к «подмене понятий»: заключая договор поставки, неосторожно можно заключить договор подряда. Так, например, в первом случае предметом договора не следует указывать «изготовление и передачу товара», так как «изготовление» относится к договору подряда. Если же ваш договор не регламентируется отдельной главой раздела IV ГК, при формулировке его предмета следует очень четко уяснить суть ваших отношений, то есть определить основные обязанности сторон.

На практике большие трудности вызывает указание тех существенных условий, которые названы в законодательстве как существенные условия для договоров данного вида. Очень часто они не включаются в текст договора. Это приводит к тому, что несмотря на наличие документа, подписанного обеими сторонами, договор является незаключенным.
Для того чтобы точно указать все существенные условия, необходимо точно знать, в каких нормативных актах содержится данная информация. В действительности не для всех договоров законодательство устанавливает в качестве существенных условия иные, чем о предмете договора. С одной стороны, это облегчает участь субъектов хозяйствования: согласовал предмет договора – начинай работать. Но такая «простота» иногда загоняет в ловушку: потом оказывается, что еще и цену надо было согласовать, и срок.

Проследим, что говорится в законодательстве о существенных условиях отдельных договоров. Существенные условия договора поставки указаны как в ГК, так и в Положении о поставках в Республику Беларусь, утвержденном постановлением Кабмина РБ от 08.07.1996 № 444. К ним относятся:
• наименование товара;
• количество товара;
• цель приобретения;
• цена товара или порядок ее определения.
Большое количество существенных условий указано в законодательстве для договоров строительного подряда (Правила заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда, утвержденные постановлением Совмина РБ от 15.09.1998 № 1450).

Так, существенными условиями договора строительного подряда являются следующие:
• наименование сторон и необходимые реквизиты (юридические адреса в соответствии с учредительными документами или паспортные данные, расчетные счета обслуживающих банков, учетные номера налоговой инспекции, номера свидетельств о государственной регистрации, номера и сроки действия лицензий подрядчика);
• предмет договора подряда (наименование и местоположение объекта строительства, виды строительных работ);
• сроки (месяц и год) начала и завершения строительства объекта, выполнения видов строительных работ;
• договорная (контрактная) цена объекта, вида строительных работ, устанавливаемая по результатам проведения подрядных торгов. По объектам, по которым проведение подрядных торгов не является обязательным, договорная (контрактная) цена определяется по соглашению сторон с учетом законодательства Республики Беларусь;
• порядок расчетов за выполненные работы;
• источники финансирования;
• распределение функций между заказчиком и подрядчиком по обеспечению объекта конструкциями, материалами, изделиями, оборудованием, инвентарем, а при необходимости — и по проектированию объекта;
• обязанности заказчика и подрядчика при исполнении договора подряда;
• порядок контроля заказчиком за качеством выполняемых подрядчиком работ и поставляемых конструкций, материалов, изделий, оборудования и инвентаря, предоставляемых одной стороной другой стороне.

Договоры по ценным бумагам регламентируются, в том числе, Инструкцией о порядке осуществления сделок по обращению ценных бумаг с участием профессионального участника рынка ценных бумаг, утвержденной Приказом Госкомитета по ценным бумагам РБ от 01.11.1999 № 23/П, в соответствии с которой договор по ценным бумагам должен содержать следующие существенные условия:
• дату заключения договора;
• вид сделки (купля-продажа, мена, дарение);
• полные наименования, юридические адреса (для юридических лиц), фамилии, имена, отчества, почтовые адреса (для физических лиц) сторон сделки;
• наименование эмитента ценных бумаг;
• наименование ценной бумаги;
• количество ценных бумаг;
• номинальную стоимость ценной бумаги;
• цену продажи одной ценной бумаги (для договоров купли-продажи (мены);
• сумму сделки (для договоров купли-продажи (мены).

Существенным условием договора подряда является срок (ст. 662 ГК). Для договора продажи недвижимости установлено, что существенным условием договора является его цена (ст. 526 ГК). Договор аренды зданий и сооружений должен предусматривать размер арендной платы (ст. 625 ГК).

Последствия допущенных ошибок
Довольно часто при заключении договора стороны устанавливают, что определенные условия (в том числе и существенные) будут оговорены в иных документах (счетах-фактурах, дополнительных соглашениях и т.п.). Однако в дальнейшем такие документы не подписываются, что приводит к тому, что договор не является заключенным. Иногда стороны договора проявляют «чудеса лаконичности». Например, продавец обязуется передать в собственность покупателя алкогольную продукцию, а покупатель – принять ее и оплатить. При этом не понятно, собирался продавец продать одну бутылку водки или пять ящиков пива.

Какие же последствия могут возникнуть, если в договоре не согласованы некоторые существенные условия?
К примеру, обе стороны подписали договор. И хотя в нем не согласованы существенные условия, вы считаете его заключенным. В так называемом «договоре» вы предусмотрели сроки, процедуры, ответственность за просрочку и т.п. В соответствии с условиями «договора» вы сделали предоплату и ждете поступления товара. Проходит неделя, другая – поставка не осуществляется. Ваш контрагент клятвенно обещает, что завтра товар будет у вас, но этого не происходит, в то время как вы заключили договор с другим партнером на продажу данного товара и уже наступили сроки поставки. В поисках справедливости и в надежде не только принудить контрагента к поставке, но и взыскать пеню за просрочку, предусмотренную вашим «договором», вы идете в суд. Однако там вы с удивлением узнаете, что договор-то и не был заключен. Максимум на что тогда можно рассчитывать – вернуть предоплату и взыскать проценты за незаконное пользование денежными средствами. Но это вряд ли «убедит» вашего другого контрагента и не испортит хороших с ним отношений.
В зависимости от ситуации различны и последствия. Суд может прийти к выводу, что стороны своими действиями фактически согласовали существенные условия договора (например, покупатель принял товар по товарно-транспортной накладной). Здесь к отношениям сторон будут применяться нормы ГК о договорах купли-продажи.
Другой момент. В соответствии с п. 8 постановления Пленума ВХС РБ от 28.06.2002 № 10 «Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, возникающих из арендных правоотношений» «при признании договора аренды незаключенным применяются нормы гл. 59 ГК для обязательств вследствие неосновательного обогащения».

Как бы не обернулись обстоятельства, вы должны четко знать, какие именно нормы ГК применимы к вашим договорным отношениям, а также внимательно отнестись к существенным условиям договора.

Предъявите, пожалуйста, доверенность
Следующий вопрос, на который необходимо обратить внимание при заключении договора, — это полномочия лица, подписывающего договор от имени контрагента.

В соответствии со ст. 49 ГК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами.
Органы юридического лица различаются в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица. Традиционно исполнительным органом юридических лиц практически всех организационно-правовых форм является директор (либо генеральный директор). При этом директор (генеральный директор) действует на основании устава и именно уставом регламентируются его полномочия.
При совершении сделки лицом иным, чем директор (генеральный директор), имеет место представительство, то есть совершение сделки одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) (ст.183 ГК). В соответствии со ст. 183 ГК полномочия представителя могут быть основаны на доверенности, законодательстве либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления.
Полномочия работников юридического лица на представление его интересов при совершении сделок от имени юридического лица основываются на доверенности. При этом доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, скрепленной печатью этой организации. В соответствии со ст. 187 ГК доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна. Кроме того, в соответствии с этой же статьей срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение одного года со дня ее совершения.
Однако законодательство не содержит требований об указании в договоре номера и даты доверенности представителя контрагента. Никто также не заставляет вас ни проверять его доверенность, ни требовать у него надлежащим образом удостоверенную ее копию. Но если в дальнейшем окажется, что лицо, заключившее договор от имени контрагента, было неуполномоченным и ваш контрагент не одобрит данную сделку, вам придется требовать исполнения договора от того лица, которое подписало договор. В соответствии со ст. 184 ГК при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.
Как показывает практика, очень часто на полномочия представителя контрагентов просто не обращают внимания. Как следует из текста ряда договоров, начальники отделов на многих предприятиях действуют на основании Уставов. Некоторые договоры свидетельствуют об «аномалиях» времени: на момент подписания договора контрагент предъявляет доверенность, которая выдана три месяца спустя. Должностные лица некоторых предприятий вообще предпочитают сохранять «инкогнито» – в договоре кроме должности и подписи не указаны ни имя, ни фамилия лица, подписавшего договор. В ряде договоров не указывается и должность.

Итак, при заключении договора необходимо выполнить следующие условия:
• в договоре должна быть указана должность, фамилия, имя, отчество лица, подписывающего договор;
• в договоре должен быть указан документ, подтверждающий полномочия лица, подписывающего договор;
• в случае подписания договора от имени контрагента лицом, полномочия которого основаны на доверенности, в договоре должны быть указаны реквизиты доверенности – номер и дата;
• если полномочия лица основаны на доверенности, к договору следует прикладывать доверенность. Это позволит проконтролировать полномочия лица, подписывающего договор.

Недействительность договора
Наконец, вы полностью проверили согласование существенных условий, полномочия лица, подписывающего договор от имени вашего контрагента. Что еще необходимо для того, чтобы договор повлек для вас и вашего контрагента именно те последствия, которые вы оговорили? Этот документ должен быть действительным.

Если вы получили товар по недействительному договору и не успели его израсходовать, то вам придется вернуть товар контрагенту, а он, в свою очередь, должен будет вернуть вам полученные деньги. В частности, последствия недействительности сделок отражены в ст. 168 ГК, а именно «при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) – возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены настоящим Кодексом либо иными законодательными актами». А Гражданский кодекс предусматривают отнюдь не «выгодные» последствия. Так, в соответствии со ст. 170 ГК недействительной является сделка, совершение которой запрещено законодательством. При этом при наличии умысла у обеих сторон такой сделки – в случае исполнения сделки обеими сторонами – в доход Республики Беларусь взыскивается все полученное ими по сделке, а в случае исполнения сделки одной стороной с другой взыскивается в доход Республики Беларусь все полученное ею и все причитающееся с нее первой стороне (в возмещение полученного). При наличии умысла лишь у одной из сторон такой сделки все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход Республики Беларусь.

Обратите внимание! Если вы решили, например, безвозмездно передать что-либо другой коммерческой организации, подумайте о том, хотите ли вы пополнить бюджет Республики Беларусь на стоимость переданного имущества – дарение между коммерческими организациями запрещено, следовательно, совершение сделки запрещено законодательством!

Гражданский кодекс содержит много оснований недействительности сделок. В хозяйственной практике наиболее распространенными являются следующие:
• недействительность сделок, не соответствующих законодательству (ст. 169 ГК);
• недействительность сделок, совершение которых запрещено законодательством (ст. 170 ГК);
• недействительность мнимых (совершенных лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей юридические последствия) и притворных (совершенных с целью прикрыть другую сделку) сделок (ст. 171);
• недействительность сделок, выходящих за пределы правоспособности юридического лица (ст. 174 ГК).

Обратите внимание! Помимо неблагоприятных последствий недействительности сделки «неприятным» является срок исковой давности – 10 лет со дня, когда началось ее исполнение. Так, заключив сделку с субъектом хозяйствования, который не был зарегистрирован в установленном порядке, и полностью получив все причитающееся вам по сделке, лет через семь вы с удивлением можете обнаружить, что сделка-то была ничтожной (запрещенной законодательством). В результате окажется, что вы должны бюджету весьма внушительную сумму.

Если сделка признана недействительной, вам также не избежать проблем с налогами. Например, вы заключили договор подряда с работником фирмы «К», отнесли расходы по договору на затраты, учитываемые при налогообложении, а спустя три года при налоговой проверке выяснилось (суд впоследствии подтвердил), что договор недействительный, то есть вы не имели права учитывать произведенные расходы в качестве затрат для целей налогообложения. Итак, вы имеете задолженность по уплате налогов и, кроме того, должны уплатить штрафные санкции, а все только потому, что не проявили достаточной осмотрительности при заключении договора и фактически заключили недействительную сделку.

Не только содержание, но и форма
Нельзя обойти стороной и такой вопрос, как форма договора. Несоблюдение формы договора во многих случаях также влечет негативные последствия для субъекта хозяйствования.

Общее правило – сделки юридических лиц между собой должны совершаться в письменной форме (ст. 162 ГК). Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями. Однако в случаях, прямо указанных в законодательных актах или соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (ст. 163 ГК). Кроме того, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.

Помимо простой письменной формы существуют еще нотариальное удостоверение и государственная регистрация сделок.
Как следует из ст. 164 ГК, нотариальное удостоверение сделки обязательно в случаях:
1) указанных в законодательных актах;
2) предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по законодательству для сделок данного вида эта форма не требовалась.
Соглашение сторон – это усмотрение самих сторон: хочу – предусматриваю нотариальное удостоверение договора, а хочу – не предусматриваю. Что же говорит законодательство об обязательном нотариальном удостоверении сделок?
Вряд ли ваша компания занимается рентой, но если вы вдруг решите помочь кому-нибудь и взять его имущество в собственность, в обмен обязавшись периодически выплачивать получателю ренты определенную денежную сумму либо предоставлять средства на его содержание в иной форме, вам не избежать нотариального удостоверения вашего договора (ст. 555 ГК).

Нотариально также должны быть удостоверены договор о залоге имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (ст. 320 ГК), а также договоры перевода долга и уступки требования (ст. 360 и ст. 362 ГК). Но в связи с тем, что законодательство практически не содержит требований о нотариальном удостоверении договоров, вы вряд ли столкнетесь с ситуацией нотариального удостоверения договора залога или договоров перевода долга и уступки требования.

Законодательством для некоторых сделок предусмотрена также их обязательная государственная регистрация.
В соответствии со ст. 622 ГК зарегистрировать необходимо договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее одного года.
Закон РБ от 22.07.2002 «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним» предписывает проводить государственную регистрацию договоров, которые являются или могут стать основанием возникновения, перехода, прекращения прав или ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество, подлежащих государственной регистрации:
• отчуждения недвижимого имущества (купля-продажа, мена, дарение, рента и др.);
• об ипотеке;
• доверительного управления недвижимым имуществом;
• аренды и субаренды земельного участка;
• аренды, субаренды и безвозмездного пользования капитальным строением (зданием, сооружением), изолированным помещением на срок не менее одного года;
• раздела недвижимого имущества, являющегося общей собственностью, на два или более объекта недвижимого имущества;
• слияния двух или более объектов недвижимого имущества в один объект недвижимого имущества с образованием общей собственности.

Статья 629 ГК указывает на необходимость государственной регистрации договора аренды предприятия.

Обратите внимание! Так как перечень договоров, подлежащих государственной регистрации, обширен, следует очень внимательно относиться к форме договора при заключении договоров перевода долга и уступки требования. Если перевод долга или уступка требования осуществляются по сделке, требующей государственной регистрации, то договор перевода долга и уступки требования также должен быть зарегистрирован (ст. 360 и 362 ГК).
Рассматривая вопросы формы договора, следует особо отметить заключение договоров по факсу. В соответствии со ст. 404 ГК договор может быть заключен и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (ст. 404 ГК).

Но возможна такая ситуация. У вас не получилось конструктивного сотрудничества с вашим партнером, и вы обращаетесь в суд. Там ваш партнер представляет экземпляр договора, отличный от вашего. Вас подобное точно не обрадует. Тем более что в экземпляре договора вашего партнера, скорее всего, будут содержаться положения, направленные на защиту, прежде всего, его интересов. Поэтому, чтобы не подвергать свою компанию дополнительному риску, старайтесь избегать заключения договоров по факсу. Заключение договоров с оригинальными подписями и «синими» печатями предоставляет меньше возможностей для недобросовестных контрагентов. Если же это невозможно, следует предусмотреть в дальнейшем обмен оригинальными экземплярами договора.

Естественно, всего вышесказанного недостаточно, чтобы полностью обезопасить себя при заключении договоров. Ведь есть еще и его содержание. Важно не только правильно заключить договор, но и еще правильно его составить. Конечно, как уже отмечалось, неоценимую помощь может оказать опытный юрист. Однако если при заключении договора будут соблюдены хотя бы те требования, о которых говорилось в статье, вы можете избежать значительных неприятностей при возникновении разногласий с контрагентами. 
    
Журнал «Финансовый директор», №5

Автор: Наталья Кочан