«Экономическая газета» намерена широко и всесторонне освещать ход внедрения Закона в хозяйственную и судебную практику. В этой долговременной акции, рассчитанной прежде всего на профилактику ошибок и конфликтов на местах, мы надеемся на активную поддержку читателей, рядовых акционеров и руководителей предприятий, специалистов и представителей контролирующих органов. Ждем ваших соображений, вопросов и пожеланий.

А для начала предлагаем вашему вниманию общую характеристику Закона с точки зрения юриста ООО «Апицес Юрис» Валентина ГАЛИЧА. Главным образом — это анализ новых статей и положений, которые выгодно отличают его от старого документа.

По примеру Гражданского кодекса

В главе 1 «ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ» содержатся вводные положения, касающиеся сферы действия Закона, определяются понятия хозяйственного общества, зависимого и дочернего хозяйственного общества, филиала и представительства общества. В целом можно отметить, что в этой главе в большинстве норм воспроизводятся основные положения Гражданского кодекса (далее — ГК) о хозяйственных обществах.

Среди новелл главы 1 стоит выделить следующие:

— закрепление положения о том, что хозяйственное общество имеет наименование на белорусском и русском языках, содержащее указание на его организационно-правовую форму (ч.1 ст. 4 Закона). Из этого вытекает, что включение наименования на иностранном языке в учредительные документы общества не будет основано на действующем законодательстве;

— установление возможности возложения субсидиарной ответственности по обязательствам общества на лицо, возглавляющее коллегиальный исполнительный орган хозяйственного общества (ч. 3 ст. 5 Закона);

— изменение понятия зависимого хозяйственного общества. Так, хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество имеет долю в уставном фонде (акции) этого общества в размере, соответствующем двадцати и более процентам голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников такого общества (ч.1 ст.6 Закона). Нужно отметить, что соответствующие изменения внесены и в п.1 ст.106 ГК;

— установление запрета для зависимого хозяйственного общества на приобретение доли в уставном фонде (акции) хозяйственного общества, по отношению к которому оно признается зависимым (ч. 2 ст.8 Закона).

Создание, реорганизация и ликвидация хозяйственного общества

Название главы 2 «СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА» само говорит о содержании включенных в нее статей.

Исходя из ч.1 ст.10 Закона выделяются два вида создания юридического лица:

1. Учреждение хозяйственного общества (ст. 11 Закона). До государственной регистрации общества граждане (физические лица) и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении, именуются учредителями хозяйственного общества (ч. 1 ст. 13 Закона). В соответствии с Законом учреждение общества происходит в несколько этапов.

Вначале осуществляется подписание протокола или договора о создании общества, которые определяют порядок создания общества, размер уставного фонда, распределяют обязанности между учредителями по созданию общества, а также содержат иные сведения.

Учредители хозяйственного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до его государственной регистрации и связанным с учреждением этого общества. Это означает, что учредитель, оплативший какие-либо необходимые расходы, имеет право регрессного требования к остальным учредителям в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого (подп.1 п.2 ст. 306 ГК).

Затем происходит учредительное собрание хозяйственного общества, на котором учредители утверждают денежную оценку имущества, вносимого в виде неденежных вкладов в уставный фонд, подписывают и (или) утверждают учредительные документы, образуют органы хозяйственного общества и избирают их членов, решают иные вопросы, предусмотренные Законом о хозяйственных обществах.

По общему правилу решения на учредительном собрании хозяйственного общества принимаются учредителями единогласно (исключение установлено в ч. 3 ст.68 Закона).

Каждый из учредителей участвует в учредительном собрании хозяйственного общества с правом голоса.

Число голосов каждого учредителя определяется пропорционально размеру его вклада, подлежащего внесению в уставный фонд. В договоре о создании хозяйственного общества либо протоколе собрания учредителей может быть установлено иное число голосов, принадлежащих каждому учредителю на учредительном собрании хозяйственного общества, за исключением случая, установленного ч. 4 ст. 68 Закона.

Решения учредительного собрания хозяйственного общества оформляются протоколом, подлежащим подписанию всеми учредителями хозяйственного общества.

Последний этап создания хозяйственного общества — государственная регистрация. После государственной регистрации учредители хозяйственного общества становятся участниками хозяйственного общества (ч. 2 ст.13 Закона).

2. Создание общества путем реорганизации иных юридических лиц.

Статьи 15-23 Закона посвящены регулированию различных видов реорганизации хозяйственных обществ. Среди новшеств, введенных Законом, можно выделить следующие:

— при реорганизации в форме слияния или присоединения заключается соответствующий договор, в котором определяется порядок слияния, утверждаемый общим собранием участников каждого из участвующих в реорганизации хозяйственных обществ и (или) учредителями (участниками) каждого из участвующих в присоединении юридических лиц иных организационно-правовых форм или органами управления таких юридических лиц, уполномоченных на то учредительными документами;

— при реорганизации по решению соответствующих государственных органов реорганизация производится самим юридическим лицом. Если юридическое лицо не исполняет указанное решение в установленный в решении срок, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего хозяйственным обществом и поручает ему осуществить реорганизацию этого общества. Внешний управляющий выступает от имени хозяйственного общества в суде, составляет разделительный баланс или передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации хозяйственных обществ или юридических лиц иных организационно-правовых форм. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих хозяйственных обществ и (или) юридических лиц иных организационно-правовых форм;

— установлен порядок уведомления кредиторов о реорганизации и порядок реализации кредиторами права требования досрочного исполнения обязательства реорганизуемого юридического лица. Так, уведомление лиц, являющихся на дату принятия решения о реорганизации хозяйственного общества его кредиторами, осуществляется не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации этого общества, а при реорганизации хозяйственного общества в форме слияния или присоединения — с даты принятия такого решения последним из хозяйственных обществ или юридических лиц иных организационно-правовых форм, участвующих в слиянии или присоединении. Иные лица уведомляются о принятом решении о реорганизации хозяйственного общества при заключении с ними договоров. Требования кредитора предъявляются хозяйственному обществу письменно в течение тридцати дней с даты получения им уведомления о принятом решении о реорганизации хозяйственного общества.

Нужно иметь в виду, что действующий порядок ликвидации, установленный Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утв. Декретом Президента Республики Беларусь от 16.03.1999 № 11 с изменениями и дополнениями (далее — Положение о регистрации), не претерпит изменений в связи со вступлением в силу Закона, так как данный порядок введен законодательным актом большей юридической силы. Будут иметь силу лишь некоторые статьи, которые не изменяют, а лишь дополняют действующие нормы.

В соответствии с абз.15 ч. 3 ст.14 Закона в уставе хозяйственного общества должны содержаться основания ликвидации этого общества по решению его участников. Из буквального толкования данной нормы вытекает, что для принятия участниками решения о ликвидации необходимы специальные основания, установленные в уставе общества. Думается, что в этом случае следует применять расширительное толкование указанной нормы и под такими основаниями следует понимать лишь те обстоятельства, установленные участниками в уставе, которые в любом случае влекут принятие решения о ликвидации. Независимо от наступления указанных обстоятельств, участники могут принять решение о ликвидации.

В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава хозяйственного общества преимущественную силу для третьих лиц и участников этого общества имеют положения устава хозяйственного общества (ч. 6 ст.14 Закона). Если принимать во внимание, что в соответствии со ст. 109 Закона для изменения устава необходимо не менее двух третей голосов от общего количества участников общества, а для изменения учредительного договора — единогласие всех участников, то подход законодателя представляется лишенным последовательности и логики.

Фонды, имущество и ценные бумаги хозяйственного общества

Глава 3 «УСТАВНЫЙ И ИНЫЕ ФОНДЫ, ИМУЩЕСТВО И ЦЕННЫЕ БУМАГИ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА» содержит всего пять статей.

В ч. 6 ст.28 Закона установлено, что в случае принятия решения об уменьшении уставного фонда хозяйственное общество в течение тридцати дней с даты принятия такого решения обязано письменно уведомить кредиторов общества об уменьшении уставного фонда общества и о его новом размере либо опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. Ранее была установлена лишь обязанность уведомления кредиторов без регламентирования процедуры такого уведомления.

Представляется, что установление в Законе пресекательного тридцатидневного срока для письменного требования кредиторов о досрочном прекращении или исполнении соответствующих обязательств без внесения изменений в статьи 89 и 101 ГК с точки зрения юридической техники не является безупречным. Этот вывод применим и к положениям Закона, рассмортренным выше, устанавливающим срок для предъявления требований кредиторов в случае реорганизации хозяйственного общества.

В ч. 2 ст. 29 Закона закреплено применявшееся на практике положение о том, что вносимое в уставный фонд хозяйственного общества имущество должно быть необходимым и пригодным для использования его в предпринимательской деятельности этого общества.

В соответствии с Законом уставный фонд хозяйственного общества не может быть полностью сформирован за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества, не может быть более пятидесяти процентов установленного законодательством минимального размера уставного фонда для соответствующей формы хозяйственного общества (ч. 3 ст. 29 Закона).

Новый Закон в отличие от предыдущего (ст. 43 старого Закона) не предусматривает обязательной выдачи участнику ООО или ОДО, полностью внесшему свой вклад, свидетельства о вкладе в уставный фонд.

Часть 4 ст. 31 Закона, устанавливающую, что формирование имущества вновь возникающих хозяйственных обществ в результате реорганизации других хозяйственных обществ или юридических лиц иных организационно-правовых форм осуществляется за счет имущества юридических лиц, участвующих в реорганизации, также следует толковать расширительно. Думается, что формирование имущества вновь возникающих юридических лиц возможно и за счет дополнительных денежных и неденежных вкладов участников.

Органы хозяйственного общества и управление в хозяйственном обществе

В новом Законе детальнее прописана процедура созыва, составления повестки, а также проведения общего собрания участников хозяйственного общества.

Этим важным вопросам посвящена глава 4 «ОРГАНЫ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА И УПРАВЛЕНИЕ В ХОЗЯЙСТВЕННОМ ОБЩЕСТВЕ».

В ст.33 Закона выделено два вида органов общества:

органы управления;
контрольные органы.
К органам управления относятся:

общее собрание участников хозяйственного общества — высший орган управления;
совет директоров (наблюдательный совет) — орган, основная цель которого состоит в возможности более оперативного принятия решений и выполнении части функций общего собрания участников в случае, если количество участников достаточно велико. Например, в Германии в совет директоров (наблюдательный совет) в соответствии с корпоративным законодательством включают представителей трудового коллектива для защиты прав работников. В странах континентальной системы права данный орган обычно осуществляет функции контроля за исполнительным органом и подотчетен общему собранию участников;
исполнительный орган хозяйственного общества — коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор).

Контрольным органом хозяйственного общества является ревизионная комиссия или ревизор хозяйственного общества. Общим собранием участников хозяйственного общества могут быть образованы и иные контрольные органы, если это предусмотрено учредительными документами.

Общее собрание участников

Место конкретного органа в структуре управления определяется его компетенцией. К компетенции общего собрания участников отнесены вопросы, которые не могут быть переданы на решение других органов управления этим обществом (исключительная компетенция), а также вопросы, которые могут, по решению общего собрания участников, быть переданы к компетенции другого органа.

В новом Законе собран воедино перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания участников (ст. 34 Закона). Исходя из практических соображений, представляется неправильным включение в перечень принятие решения о предоставлении безвозмездной (спонсорской) помощи в соответствии с законодательными актами (абз. 9 ч.1 ст. 34 Закона). Этот вопрос, особенно в крупных обществах с большим числом участников, лучше было бы по решению общего собрания относить к компетенции иного органа управления обществом.

Часть 2 ст. 34 Закона, устанавливающая, что к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества его учредительными документами может быть также отнесено решение иных вопросов, противоречит ч. 2 п. 3 ст. 90 и ч. 3 п. 1 ст. 103 ГК. В соответствии с положениями ГК решение иных вопросов к исключительной компетенции общего собрания может быть отнесено только законодательством (законодательными актами — в случае с акционерными обществами).

В соответствии со ст. 37 Закона в работе общего собрания участников могут принимать участие, помимо самих участников, лица, уполномоченные на то доверенностью, выданной им участниками хозяйственного общества, а также иные лица, которые приобрели такое право в связи с приобретением права пользования и (или) распоряжения долей (частью доли) в уставном фонде (акциями) хозяйственного общества на основании договора. Примерами договоров, которые могут служить основанием приобретения права участия в общем собрании участников, являются залог акций и доверительное управление имуществом.

В Законе урегулированы три формы проведения общего собрания участников общества (ст. 42):

очная — подразумевает совместное присутствие лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании, при обсуждении вопросов повестки дня собрания и принятии решений по ним;
заочная — решение по вопросам повестки дня собрания, поставленным на голосование, определяется путем письменного опроса лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании;
смешанная — такая форма проведения общего собрания участников общества, при которой лица, имеющие право на участие в этом общем собрании, имеют возможность выбора проголосовать по вопросам повестки дня собрания либо во время присутствия на собрании, либо путем письменного опроса.

Определение формы, по общему правилу, осуществляется органом, уполномоченным на проведение общего собрания участников. Если собрание проводится по требованию иного органа управления этого общества либо ревизионной комиссии (ревизора), либо аудитора, либо участников (участника), обладающих в совокупности не менее чем десятью процентами голосов от общего количества голосов участников хозяйственного общества, то эти лица сами определяют форму проведения общего собрания участников (ч. 1 ст. 49 Закона). Кроме того, ежегодное общее собрание участников может проводиться лишь в очной форме.

Закон сохранил классификацию, в соответствии с которой общее собрание участников может быть очередным или внеочередным. Очередное собрание участников — собрание, которое проводится в срок, установленный учредительными документами не реже одного раза в год. Для проведения внеочередного собрания необходимо либо решение уполномоченного органа о созыве и проведении собрания, которое принимается при наличии определенных в Законе оснований, либо самостоятельные действия определенных в Законе лиц по созыву собрания, в случае, если в течение срока, установленного учредительными документами, уполномоченным органом не принято решение о созыве и проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества либо принято решение об отказе в его созыве и проведении.

Разновидностью очередного собрания участников является годовое собрание участников (ч. 3, 4 ст. 36 Закона). На этом собрании утверждаются годовые отчеты, бухгалтерские балансы, счета прибыли и убытков и распределение прибыли и убытков этого общества. Нужно иметь в виду, что утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков и распределение прибыли и убытков хозяйственного общества осуществляются при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии (ревизора), а в установленных Законом случаях — заключения аудитора. Годовое общее собрание участников хозяйственного общества проводится в срок, установленный учредительными документами, но не позднее трех месяцев после окончания отчетного года. На годовом общем собрании участников хозяйственного общества также должны быть рассмотрены вопросы избрания членов совета директоров (наблюдательного совета), если его образование предусмотрено Законом и учредительными документами хозяйственного общества, и ревизионной комиссии (ревизора).

В соответствии с ч. 5 ст. 45 Закона об обществах решения общего собрания участников хозяйственного общества, за исключением вопросов избрания членов совета директоров (наблюдательного совета), членов ревизионной комиссии (ревизора), утверждения годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков хозяйственного общества и распределения его прибыли и убытков, а также иных вопросов, определенных учредительными документами, могут быть приняты путем проведения заочного голосования без непосредственного присутствия лиц, имеющих право на участие в общем собрании, в порядке, установленном учредительными документами либо локальным нормативным актом хозяйственного общества, утвержденным общим собранием его участников. Следовательно, ежегодное общее собрание участников может проводиться лишь в очной форме. Установление такой императивной нормы призвано, по-видимому, защитить права участников.

Процедура созыва и проведения общего собрания участников в новом Законе включает в себя несколько этапов:

1. Принятие решения уполномоченным органом1 о проведении собрания. Решение принимается в случае, если его принятие предусмотрено положениями учредительных документов (для очередного собрания), либо при наличии оснований, предусмотренных ч. 1 ст. 48 Закона (для внеочередного собрания).

В случае, если уполномоченным органом хозяйственного общества в течение срока, установленного учредительными документами, не принято решение о созыве и проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества либо принято решение об отказе в его созыве и проведении, то внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества может быть созвано органами или участниками хозяйственного общества, требующими его проведения. При этом органы и участники, созывающие внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества, обладают полномочиями уполномоченного органа хозяйственного общества.

2. Извещение лиц, имеющих право на участие в общем собрании участников (ст. 39 Закона). С учетом ст.81 и ч. 3 ст.102 Закона можно сделать вывод о том, что извещаются не все лица, имеющие право на участие в общем собрании участников в соответствии со ст.37, а лишь участники общества.

Лица, имеющие право на участие в общем собрании, извещаются о принятом решении о проведении общего собрания участников хозяйственного общества уполномоченным органом хозяйственного общества не менее чем за тридцать дней до даты его проведения, если учредительными документами не предусмотрен меньший срок или иной срок не установлен в Законе.

Нужно иметь в виду, что для внесения изменений в учредительные документы установлен месячный срок со дня изменений соответствующих фактических обстоятельств (п. 9 Положения о регистрации). Учитывая то, что для внесения изменений в учредительные документы необходимо решение общего собрания участников, целесообразно установить в учредительных документах меньший срок для извещения.

3. Формирование повестки дня (статьи 40-41 Закона). Важность данной процедуры еще более возрастает с введением положения о том, что общее собрание участников хозяйственного общества не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня этого собрания, а также изменять его повестку дня, за исключением единогласного принятия решения общим собранием, в работе которого принимают участие все лица, имеющие право на участие в этом общем собрании, если иное не предусмотрено учредительными документами (ч. 1 ст. 44 Закона).

Повестка дня общего собрания участников хозяйственного общества формируется уполномоченным органом хозяйственного общества по своему усмотрению, а также на основании предложений лиц, имеющих право на внесение предложений в повестку дня. Повестка дня должна содержать исчерпывающий перечень конкретно сформулированных вопросов, выносимых на обсуждение.

4. Определение кворума. В новом Законе принципиально изменился критерий определения правомочности общего собрания участников. Если ранее для наличия кворума необходимо было присутствие участников, обладающих в совокупности не менее чем 50 процентами голосов (ч. 1 ст.19 Закона «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью»), то новый Закон устанавливает, что общее собрание участников хозяйственного общества признается правомочным (имеет кворум), если его участники обладают в совокупности более чем пятьюдесятью процентами голосов от общего количества голосов, принадлежащих участникам хозяйственного общества, если учредительными документами хозяйственного общества не предусмотрено для кворума большее число голосов (ч. 2 ст. 43 Закона).

В то же время в Законе урегулирована ситуация, когда кворума достичь не удалось. Так, в случае отсутствия установленного кворума годовое общее собрание участников хозяйственного общества должно быть проведено, а внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества может быть проведено повторно с той же повесткой дня. Причем повторное общее собрание участников хозяйственного общества имеет кворум, если его участники обладают в совокупности более чем тридцатью процентами голосов от общего количества голосов, если учредительными документами хозяйственного общества не предусмотрено для кворума большее число голосов.

Опять приходится констатировать недоработку законодателя — в данной статье противопоставляется годовое общее собрание участников и внеочередное. Касательно очередного общего собрания участников, которое не является годовым, Закон не содержит соответствующих положений.

Определение кворума осуществляется при регистрации (проверке полномочий) лиц, имеющих право на участие в общем собрании участников при проведении собрания в очной форме. При проведении заочного голосования учитывается количество голосов, представленных бюллетенями, которые получены в установленном порядке. Смешанная форма проведения собрания подразумевает учет как зарегистрировавшихся для участия лиц, так и голосов, содержащихся в полученных в установленном порядке бюллетенях. Закон, устанавливая, что бюллетень для заочного голосования, заполненный с нарушением требований статьи 46, считается недействительным, не дает ответа на принципиальный вопрос: учитываются ли голоса по такому бюллетеню, если он получен в установленном порядке при определении кворума.

5. Проведение собрания и принятие решений на общем собрании участников (статьи 44-45 Закона). Общее собрание участников хозяйственного общества, проводимое в очной либо смешанной форме, ведет его председатель, избираемый на срок и в порядке, определенными учредительными документами и (или) этим собранием. Председательствовать на общем собрании участников хозяйственного общества может лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа, либо председатель коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества или совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено учредительными документами и Законом. Если это предусмотрено учредительными документами, ведение протокола общего собрания участников хозяйственного общества осуществляет секретарь этого собрания, избираемый либо назначаемый в порядке, определенном учредительными документами. В иных случаях ведение протокола общего собрания участников хозяйственного общества обеспечивает председатель этого общего собрания.

Решения общего собрания участников хозяйственного общества принимаются простым большинством голосов лиц, принявших участие в этом собрании, за исключением случаев, предусмотренных Законом и учредительными документами хозяйственного общества, когда для принятия решений по отдельным вопросам требуется квалифицированное большинство (не менее двух третей) от числа голосов указанных лиц или от общего количества голосов участников хозяйственного общества либо когда решение указанными лицами или всеми участниками хозяйственного общества принимается единогласно.

Как видно, эта норма дает широкие возможности для участников при формулировании положений учредительных документов, касающихся принятия решений общим собранием участников.

Решения общего собрания участников хозяйственного общества по вопросам избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) могут приниматься путем проведения кумулятивного голосования. Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) считаются кандидаты, получившие наибольшее суммарное число голосов.

Понятие данного вида голосования дано в ч. 3 ст. 39 Закона: под кумулятивным голосованием понимается способ голосования, при котором число голосов, принадлежащих каждому участнику хозяйственного общества или иному лицу, имеющему право на участие в общем собрании, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет). При этом участник хозяйственного общества или иное лицо, имеющее право на участие в общем собрании, вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.

По общему правилу участник общества обладает числом голосов, пропорциональным размеру (количеству) принадлежащей ему доли в уставном фонде (акций) этого общества, а иное лицо, имеющее право на участие в общем собрании, обладает числом голосов, пропорциональным размеру (количеству) доли в уставном фонде (акций), право на которую (которые) он приобрел. Иной порядок определения числа голосов участников общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью может быть установлен их учредительными документами.

6. Юридическое оформление и закрепление результатов общего собрания участников (ст.47 Закона). По результатам проведения общего собрания участников хозяйственного общества не позднее пяти дней после его закрытия составляется протокол общего собрания участников хозяйственного общества в двух экземплярах.

Протокол подписывается председателем общего собрания участников хозяйственного общества и секретарем (при его наличии) или участниками хозяйственного общества, принявшими участие в этом собрании, если это предусмотрено учредительными документами.

Представляется, что более правильным было бы установить, что в случае проведения общего собрания участников в заочной форме, протокол должен подписываться представителем органа, уполномоченного на проведение общего собрания участников общества.

Решения, принятые общим собранием участников хозяйственного общества, оглашаются на этом собрании либо доводятся до сведения его участников не позднее десяти дней после даты подписания протокола этого собрания в порядке, установленном учредительными документами (ч. 6 ст. 45 Закона).

Совет директоров (наблюдательный совет)

В соответствии с ч.1 ст. 50 Закона к компетенции данного органа общества относятся вопросы общего руководства деятельностью хозяйственного общества. Конкретные полномочия совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества могут определяться в пределах его компетенции решениями общего собрания участников хозяйственного общества.

Нужно отметить, что создание совета является в большинстве случаев факультативным. Законом установлено, что в акционерном обществе с числом акционеров более пятидесяти должен быть создан совет директоров (наблюдательный совет) (ч. 1 ст. 84), в остальных случаях совет директоров образуется, только если это предусмотрено уставом хозяйственного общества.

Исходя из анализа норм нового Закона, можно утверждать, что практическое значение нормы о совете директоров будут иметь лишь в отношении крупных открытых акционерных обществ.

Членами совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества могут быть только физические лица.

Организаторские функции в совете директоров (наблюдательном совете) осуществляет избираемый председатель.

Заседание совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества признается правомочным, если на нем присутствует не менее половины от количества избранных его членов. Учредительными документами хозяйственного общества для правомочности заседания совета директоров (наблюдательного совета) может быть определено большее число присутствующих его членов.

Решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества принимаются на его заседаниях большинством голосов от количества членов совета директоров (наблюдательного совета), присутствующих на заседании, если Законом и (или) учредительными документами для принятия его решений не предусмотрено большее число голосов. В случае равенства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) при принятии решений этим советом его председатель имеет право решающего голоса, если иное не предусмотрено учредительными документами. Решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества оформляются протоколом, который подписывается председателем этого совета.

Исполнительный орган общества

Статьи 54-55 нового Закона, посвященные исполнительному органу хозяйственного общества, в целом не содержат принципиальных нововведений.

Исполнительный орган общества избирается общим собранием участников хозяйственного общества либо советом директоров (наблюдательным советом) в соответствии с учредительными документами хозяйственного общества.

Часть 3 ст. 54 устанавливает запрет для лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа хозяйственного общества либо возглавляющего коллегиальный исполнительный орган хозяйственного общества, входить в состав совета директоров (наблюдательного совета). Указанные лица вправе присутствовать на заседаниях совета директоров (наблюдательного совета) и вносить предложения по рассматриваемым вопросам без права голоса при принятии решений по этим вопросам. Таким образом, член совета директоров (наблюдательного совета) может быть лишь «рядовым» членом коллегиального исполнительного органа.

Новеллой является ч. 4 ст. 54 Закона, которая устанавливает, что в случае образования в хозяйственном обществе в соответствии с учредительными документами единоличного и коллегиального исполнительных органов лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа этого общества, осуществляет также функции лица, возглавляющего коллегиальный исполнительный орган хозяйственного общества.

Правило о том, что совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, и членами коллегиального исполнительного органа должностей в органах управления других организаций допускается в порядке, установленном учредительными документами либо с согласия общего собрания участников хозяйственного общества, если иное не предусмотрено законодательными актами (ч. 6 ст. 54), нужно применять с учетом положений Трудового кодекса Республики Беларусь (далее — ТК), имеющего большую юридическую силу. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 255 ТК руководителю организации запрещается выполнение оплачиваемой работы на условиях штатного совместительства, кроме преподавательской, научной или иной творческой деятельности, а также медицинской практики.

Формулировка ч. 1 ст. 53, устанавливающей, что к компетенции исполнительного органа хозяйственного общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления этого общества, не совсем правильна. Очевидно, что к компетенции исполнительного органа нужно относить все вопросы, не отнесенные к компетенции (не только исключительной!) иных органов.

В ходе свой работы единоличный исполнительный орган хозяйственного общества издает приказы и дает указания, решения же коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества оформляются протоколом.

Кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества определяется его учредительными документами и должен составлять не менее половины от общего количества его членов.

Функции члена коллегиального исполнительного органа общества исполняются лично, передача права голоса иным лицам, в том числе другим членам коллегиального исполнительного органа, не допускается.

Ревизионная комиссия (ревизор) общества

Основные нормы, посвященные ревизионной комиссии, сосредоточены в главе 6 Закона, которая называется «КОНТРОЛЬ ФИНАНСОВОЙ И ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА».

Если в старом Законе создание ревизионной комиссии было установлено императивной нормой (ст. 22), то ч. 1 ст. 59 нового Закона устанавливает, что для осуществления внутреннего контроля финансовой и хозяйственной деятельности общее собрание участников хозяйственного общества избирает ревизора или ревизионную комиссию в случае, если избрание такой комиссии предусмотрено Законом об обществах и (или) учредительными документами хозяйственного общества.

Обязанность по созданию ревизионной комиссии возлагается Законом лишь на открытое акционерное общество (ч. 1 ст. 86). Во всех остальных обществах достаточно избрания ревизора.

Компетенция ревизионной комиссии (ревизора) хозяйственного общества — проведение ревизий по всем или нескольким направлениям его деятельности либо проверок по одному или нескольким взаимосвязанным направлениям или за определенный период этой деятельности, осуществляемой хозяйственным обществом, его филиалами и представительствами (ч. 2 ст. 59 Закона).

В ч. 3 ст. 59 закрепляется правило о том, что членом ревизионной комиссии (ревизором) хозяйственного общества не может быть избран участник этого общества и (или) иное физическое лицо, которые являются членами соответственно совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа либо единоличным исполнительным органом этого общества. Лица, деятельность которых проверяется, не вправе участвовать в проведении ревизий или проверок по соответствующим вопросам.

Нужно отметить, что ч. 8 ст. 22 старого Закона прямо допускала возможность избирать ревизора из числа участников.

В круг обязанностей ревизионной комиссии (ревизора) хозяйственного общества входят проведение:

— ежегодной ревизии — по результатам финансовой и хозяйственной деятельности за отчетный год в сроки, установленные учредительными документами в соответствии с законодательством;

— ревизии или проверки — по решению органов управления хозяйственного общества в установленные ими сроки;

— ревизии или проверки — по требованию участников хозяйственного общества в случаях, предусмотренных Законом об обществах, и в сроки, установленные учредительными документами.

Результатом проведения ревизии является заключение, подписанное проводившими ее членами ревизионной комиссии (ревизором).

Аффилированные лица, крупные сделки, документы общества

Новое для белорусского законодательства понятие «аффилированные лица хозяйственного общества» вводится в главе 5 «АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА И СДЕЛКИ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА».

Введение такого понятия направлено прежде всего против возможности злоупотребления отдельными лицами либо группой лиц в ущерб интересам общества и его участникам. В западном праве подобные нормы направлены на разрешение «конфликта интересов», с тем чтобы все органы общества действовали в его интересах.

В соответствии с ч. 1 ст. 56 Закона аффилированными лицами хозяйственного общества признаются физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения или оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми хозяйственное общество оказывает такое влияние.

Кроме того, Закон вводит понятие «аффилированные лица физического лица», к которым относит супругу (супруга), родителей, детей, усыновителей, усыновленных (удочеренных), деда, бабку, внуков, родных братьев и сестер и родителей супруга (супруги) (абз. 5 ч. 2 ст. 56 Закона).

Далее в Законе просто перечисляется круг лиц, являющихся аффилированными по отношению к хозяйственному обществу (ч. 2 ст. 56 Закона).

Хозяйственное общество определяет круг его аффилированных лиц и в порядке, установленном им, письменно уведомляет их об этом и ведет учет таких лиц. Для этого хозяйственному обществу предоставляется право запросить у лиц, перечень которых приведен выше, информацию, необходимую для определения круга его аффилированных лиц.

Кроме того, формулировка Закона о том, что супруг (супруга), родители, дети, усыновители, усыновленные (удочеренные), дед, бабка, внуки, родные братья и сестры и родители супруга (супруги) физического лица, являющегося аффилированным лицом хозяйственного общества, являются также аффилированными лицами, позволяет расширять круг этих лиц до бесконечности.

Как видно из анализа норм, посвященных определению круга лиц, признаваемых в соответствии с Законом аффилированными, определение аффилированных лиц общества будет являться довольно трудоемким, тяжелым и с учетом динамики изменения органов юридических лиц постоянным процессом.

Практический смысл создания института аффилированных лиц общества раскрывается в ст. 57 Закона, посвященной сделкам, в которых у данных лиц имеется заинтересованность.

А такая заинтересованность имеется, если аффилированные лица (ч. 1 ст. 57):

— являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом;

— владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами долей (акций) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом;

— занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом;

— в иных случаях, определенных учредительными документами.

Для совершения такой сделки установлены специальные правила, нарушение которых может повлечь признание судом сделки недействительной. В соответствии с ч. 2 и 4 ст. 57 для совершения сделки, в которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, должно быть принято решение общего собрания участников, однако учредительными документами хозяйственного общества принятие такого решения может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), если стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, не превышает двух процентов балансовой стоимости активов хозяйственного общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, если более высокий процент не установлен учредительными документами. Указанные решения принимаются большинством голосов от количества голосов лиц, не заинтересованных в совершении сделки.

Шагом вперед в Законе является введение нового института, посвященного совершению обществом крупных сделок, которые совершаются по решению общего собрания его участников, если учредительными документами принятие такого решения не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого общества.

Крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, влекущих приобретение, отчуждение или возможность отчуждения хозяйственным обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов балансовой стоимости активов этого общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки (ч. 1 ст. 58 Закона).

Крупная сделка, совершенная с нарушением требований Закона об обществах, может быть признана судом недействительной.

В главе 7 Закона «УЧЕТ И ОТЧЕТНОСТЬ, ДОКУМЕНТЫ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА. ИНФОРМАЦИЯ О ХОЗЯЙСТВЕННОМ ОБЩЕСТВЕ» содержатся всего три статьи.

Практический интерес в этой главе представляет лишь ст. 63, которая содержит перечень документов общества и устанавливает, что хозяйственное общество в порядке, установленном законодательством об архивном деле, обязано хранить свои документы по месту нахождения его исполнительного органа либо в ином месте, определенном законодательными актами.

(Продолжение следует)

Автор: Валентин ГАЛИЧ, юрист ООО «Апицес Юрис»

Материал предоставлен: «Экономическая газета (ЭГ)»

Веб-источник: http://neg.by/