Bel.biz
title image

От конвертируемого займа до tag along. О чём договорились участники обсуждения законодательных инициатив в Imaguru

Вчера в стартап-хабе Imaguru собрались юристы, инвесторы, отраслевые эксперты, заинтересованные в развитии венчурной экосистемы Беларуси. Участники обсудили, какая работа по изменению законодательства в этом направлении уже сделана, и что ещё предстоит сделать. Встреча прошла в рамках программы развития отрасли венчурного финансирования AID Venture. Эту программу реализует группа компаний Belbiz вместе с юридической фирмой «Алейников и Партнеры» при поддержке Агентства США по международному развитию (USAID). Гостем встречи стал Дмитрий Матвеев, партнёр юридической фирмы «Алейников и Партнеры».

Полтора года назад, с декабря 2016 г по февраль 2017 г, в рамках AID Venture прошёл опрос 310 субъектов венчурной и стартап-экосистемы. Один из ярких его выводов — у многих игроков нет четкого понимания законодательства, регулирующего отношения инвесторов и стартапов. Большая часть респондентов, которая знакома с нормами закона, сказала, что они нуждаются в изменениях и доработке. Для того, чтобы больше сделок структурировалось в Беларуси, опрошенные считают необходимым:

  • отменить уголовную ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность, предусмотренную статьей 233 Уголовного кодекса Республики Беларусь;
  • внести коррективы в корпоративное и коммерческое право, а также в законодательство о государственном регулировании венчурной деятельности;
  • предоставить налоговые льготы и преференции, а также иные меры государственной поддержки субъектам венчурной деятельности.

Вот, что по мнению участников опроса, полтора года назад усложняло проведение инвестиционных сделок в беларусской юрисдикции.

Инструменты английского права

За прошедшее со времени опроса время произошли позитивные перемены. В частности, в ноябре 2017 года был подписан декрет №7 «О развитии предпринимательства» и пакет документов по либерализации условий ведения бизнеса в Беларуси.

Декрет изменил подход к привлечению к субсидиарной ответственности — одного из главных препятствий для инвестирования в беларусские стартапы. Теперь руководителей и инвесторов могут привлечь к ответственности, только если будет доказано, что банкротство вызвано их умышленными действиями, направленными на это. Но чтобы однозначно заявлять, как будут работать законы в этом вопросе, законоприменительной практики пока недостаточно.

Подписанный в декабре 2017 года Декрет №8 «О развитии цифровой экономики» в качестве правового эксперимента вводит инструменты английского права для компаний-резидентов ПВТ.

Сейчас участники программы AID Venture работают над изменением других законов. Параллельно функционируют три рабочие группы:

1. При Министерстве экономики (работают над изменением закона о хозяйственных обществах).

2. При Национальном центре законодательства и правовых исследований (работает над изменением и дополнением Гражданского кодекса).

3. При Государственном комитете по науке и технологиям (ведёт работу по разработке нормативного правового акта о развитии в Республике Беларусь механизмов, направленных на формирование системы венчурной деятельности.

Среди прочего, что участники программы AID Venture предлагают закрепить в беларусском законодательстве на постоянной основе, — конвертируемый займ и опционы. Дмитрий Матвеев  объяснил, как работают эти инструменты.

Дмитрий Матвеев

Конвертируемый займ

«При классической схеме инвестирования в обмен на вложенные деньги вы получаете акции, долю (часть доли) в уставном фонде хозяйственного общества. Но, чтобы получить акции, долю (часть доли) в обмен на инвестиции, вам нужно точно знать, сколько стоит проект. Договориться об этой сумме бывает непросто — инвестор называет одну сумму, а основатель стартапа другую, в десять раз большую. Чтобы не спорить, инвестор предоставляет займ, пока не определяя количество акций, размер доли (части доли).

Её можно будет определить на следующем этапе, когда стартап привлечёт новые инвестиции от более крупных игроков. Когда это происходит, инвестиции первых вкладчиков конвертируются в акции, долю согласно рыночной стоимости стартапа», — пояснил Дмитрий Матвеев.

Важность конвертируемого займа для достижения компромисса по цене между инвестором и стартапом отмечает и Дмитрий Калинин, директор Беларусского инновационного фонда.

«Мы привозили в Беларусь наших российских партнёров, и те были в шоке от одной детали: в России достаточно помахать рублём — даже если у людей нет проекта, они под этот рубль что-то придумают. Если предложить вложить в дело в Беларуси, человек начинает закрываться и отказываться: «А как объяснить это учредителям? А что будет с контролем над компанией?»

И в этом смысле конвертируемый займ выступает палочкой-выручалочкой. Если намерение инвесторов приобрести акции, долю (часть доли) в компании в обмен на определённую сумму денежных средств воспринимается как вмешательство в управление, то конвертируемый займ даёт больше свобод и гарантий участникам сделки. Допустим, основатели стартапа в какой-то момент решат отказаться от инвестиций и участия инвесторов в управлении. Они могут вернуть привлечённые посредством конвертируемого займа деньги фонду с небольшим процентом».

По мнению Дмитрия Калинина, конвертируемый займ удобен для беларусского рынка ещё и потому, что зрелых проектов на нём пока крайне мало. В основном это стартапы на ранних стадиях развития, когда адекватно оценить стоимость компании практически невозможно.

Опцион

Это ещё один важный инструмент английского права, который простимулирует развитие стартап- и венчурной экосистемы. Он помогает удерживать в штате растущего стартапа лучших специалистов, а также мотивировать их на повышение экономической эффективности компании. По сути это договор, который предоставляет работнику право приобрести долю (акции) в уставном фонде юридического лица (нанимателя) при достижении определённых условий (чаще всего — срока работы в компании).

«Предоставлять членам команды доли (акции) в стартапе сразу неэффективно — доля (акции) есть, зачем работать? Чтобы удержать сотрудников и замотивировать их хорошо работать, право собственности на долю (акции) должно переходить частями, в течение 3-4 лет, — комментирует Дмитрий Матвеев. — Ко всему прочему опционы позволяют сэкономить на зарплате, ведь платить большие зарплаты стартап на ранних стадиях не может. Опционы решают этот вопрос — сотрудник работает, чтобы в будущем стать совладельцем компании».

Теперь выдавать сотрудникам опционы можно полноценно в рамках действующего законодательства. Раньше это происходило на уровне понятийных соглашений.

Инвестиционное товарищество

Это особая организационно-правовая форма, которая позволяет бизнес-ангелам инвестировать в стартапы в консорциуме. Инвестиционное товарищество — один из пунктов в законодательном акте, над которым трудится рабочая группа AID Venture при Государственном комитете по науке и технологиям.

Совместное инвестирование необходимо, потому что часто перспективным проектам нужно больше денег, чем могут предложить один-два бизнес-ангела. Сейчас для того чтобы работать таким образом, инвесторы должны зарегистрировать юрлицо, вложить деньги в уставной фонд и инвестировать в стартап (через конвертируемый займ или опционы). В случае успешного экзита юрлицо получает прибыль и платит налог на прибыль, а затем отдельно облагаются налогом доходы всех участников такого юридического лица.

Схема реальная и не противоречит закону, но в других странах так не работают. Вместо этого используют инструмент инвестиционного товарищества, члены которого могут инвестировать в консорциуме, но при экзите нет налогообложения на уровне юридического лица. Участники товарищества заплатят только подоходный налог.

Этот простой инструмент и экономия на двойном налогообложении простимулируют бизнес-ангелов инвестировать в стартапы.

Итоги встречи

На основании работы, проведённой юристами и отраслевыми экспертами, а также по итогам встречи, было выработано несколько предложений. А именно:

Имплементировать в беларусское законодательство институт инвестиционного товарищества

Это позволит приблизить беларусское законодательство к требованиям, которые иностранные инвесторы предъявляют к организационно-правовым формам осуществления коллективных инвестиций (в том числе в венчурные (особо рисковые) бизнес-проекты).

Предполагается, что:

  • В договоре инвестиционного товарищества будет две категории участников – управляющие товарищи и обычные товарищи с различным объемом прав, обязанностей и различным объемом ответственности.
  • Участие в договоре некоммерческих организаций и физических лиц не будет ограничено.
  • Объем ответственности обычных (неуправляющих) товарищей по общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности (перед кредиторами, осуществляющими предпринимательскую деятельность) будет ограничен в пределах стоимости их вкладов в общее дело и пропорционально им.
  • В условиях договора инвестиционного товарищества можно будет определить различный объем прав и обязанностей товарищей.
  • Товарищ не сможет требовать расторжения договора инвестиционного товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине.
  • В порядке выдела доли товарища по требованию его кредитора (введение возможности перевода на кредитора прав и обязанностей должника по договору инвестиционного товарищества) предусмотрены особенности.

2. Включить в проект Закона Республики Беларусь «Об изменении Гражданского кодекса Республики Беларусь» следующих положений

  • О конвертируемом займе.
  • О договоре о финансировании и будущем участии в хозяйственном обществе (аналог договора SAFE, используемого в зарубежной практике при инвестировании на ранней стадии развития проекта).
  • О «простом соглашении о конвертации денежных средств в акции (доли) хозяйственного общества» (аналог договора KISS, используемого в зарубежной практике при инвестировании на ранней стадии развития проекта).
  • О соглашении о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) и опционном договоре.
  • О соглашении о возмещении имущественных потерь.
  • Об ответственности за предоставление недостоверных заверений в обстоятельствах.
  • О «соглашении о непереманивании работников», «соглашении о неконкуренции», соглашении, предусматривающем обязанность одной стороны возместить другой стороне по её требованию убытки и (или) уплатить предусмотренную таким соглашением неустойку в случае совершения одной стороной или её аффилированным лицом действий, имевших результатом прекращение трудовых отношений между другой стороной и её работником (работниками) и установление трудовых отношений между таким работником (такими работниками) и первой стороной или её аффилированным лицом.
  • О соглашении, предусматривающем возможность участников гражданского оборота предусмотреть любой размер неустойки, в том числе больший по сравнению с установленным законодательством.
  • О договоре инвестиционного товарищества.
  • О безотзывной доверенности.
  • О соблюдении простой письменной формы сделки.

3. Усовершенствовать нормы Закона «О хозяйственных обществах»

  • Предусмотреть механизм, позволяющий реструктуризировать долги хозяйственных обществ путем автоматической конвертации долга хозяйственного общества перед кредитором в доли (акции) при наступлении определенных условий («событие ликвидности») (институт конвертируемого займа).
  • Скорректировать нормы Закона о невозможности заключения договора об осуществлении прав участников общества (акционерного соглашения) всеми участниками одновременно. Необходимо усовершенствовать указанный институт путем введения в Закон механизмов «tag along», «drag along». (Право присоединения («tag along») позволяет продать свои доли (акции) вместе с долями (акциями) другого участника хозяйственного общества. Право понуждения («drag along») позволяет участнику хозяйственного общества (мажоритарию или институциональному инвестору) принудить остальных участников хозяйственного общества принять предложение третьего лица о приобретении всего хозяйственного общества в целом на тех же условиях, на которых он сам его принял). Экономический смысл данного механизма – обеспечить ликвидность долей (акций) и возможность выхода из хозяйственного общества для мажоритарного участника/институционального инвестора.
Интересно? Поделитесь с друзьями!
  •  
  •  
  • 1
  •  
  •  
  •  
    1
    Share

Похожие статьи

Imaguru Video

Популярное