title image

10 карточек о юридическом и финансовом Due Diligence для инвесторов и стартапов

Due Diligence — процедура, которая помогает оценить риски при инвестировании. Сергей Михайлов, эксперт в области аудита, управляющий партнер Regis Consult, и Денис Кисель, адвокат, во время встречи BVenture Legal в стартап-хабе Imaguru рассказали о финансовом и юридическом DD: предмете, целях и нюансах проведения. А также дали рекомендации стартапам, как подготовиться к процедуре и защитить свои права на объекты интеллектуальной собственности.

1

Что такое финансовый Due Diligence?

Финансовый DD — это предварительный анализ, аудит финансовой деятельности и документации стартапа (компании), проводимый инвестором перед сделкой слияния/поглощения/приобретения компании.

Говоря иначе, финансовый DD — это комплексное исследование, цель которого дать инвестору объективное представление об объекте инвестирования и ответить на вопрос, стоит ли заключать сделку.

2

Чем Due Diligence отличается от обычной аудиторcкой проверки?

DD во многом схож с аудиторской проверкой. Главное отличие — итог. По итогам DD инвестор получает отчет, по итогам аудита — аудиторское заключение.

Отчет DD содержит аналитику, графики, таблицы, расчеты финансовых показателей, которые помогают инвестору решить, насколько перспективно инвестировать в стартап. На основании отчета DD инвестор может изменить договор или внести в него дополнительные пункты.

DD включает построение будущих финансовых моделей и охватывает период от 3 до 5 лет (аудиторская проверка — от 1 года до 2 лет), но не предполагает выдачи аудиторского заключения о достоверности финансовой отчетности объекта инвестирования. Особый акцент при DD уделяется оценке рисков во всех видах деятельности предприятия.

Таким образом, главная цель DD — ответить на вопрос инвестора, стоит ли инвестировать в стартап.

3

Из каких этапов состоит финансовый Due Diligence в случае M&A-сделки?

Финансовый DD состоит из следующих этапов:

1. Подготовительный процесс.

2. Заключение на проведение DD.

3. Договор.

4. Переговоры.

5. Завершение сделки.

6. Интеграция двух компаний.

4

На что должен обратить внимание инвестор в процессе DD?

1. Определиться со стратегией выхода в случае неудачи. Ведь по статистике более 50% стартапов прекращают деятельность на протяжении 2 лет с момента создания. Поэтому стоит заранее продумать стратегию выхода — exit strategy. Это может быть: приход институционального или стратегического инвестора, IPO. Выход возможен на пиковой стадии жизнедеятельности продукта (самой активной стадии), поэтому важно проанализировать все факторы: юридические, политические и др. Приход стратегического инвестора возможен, когда продукт уже доказал успешность.

2. Продумать условия выхода (divestment strategy), которые обеспечат возврат инвестиций (части инвестиций) в случае провала проекта.

3. Изучить возможность привлечения других инвесторов, чтобы разделить с ними долю вложений и риски. Разделение рисков поможет снизить потери в случае неудачи в первые 2 года.

4. Выбирать стартапы, ROI которых будет расти с течением времени (горизонт планирования — 5 лет). Для этого надо изучить бизнес-план компании и проанализировать его на предмет выполнимости.

5

Какие вопросы подлежат комплексному анализу при финансовом DD?

При проведении Due Diligence инвестор должен обратить внимание на следующие моменты:

  • Общие положения организации компании (уставные документы, в которых следует уточнить её структуру, имеющиеся дочерние предприятия, стратегию управления).
  • Наличие операций с аффилированными лицами.
  • Наличие внеоборотных активов (право собственности, залоги, недвижимое имущество, находящееся в собственности). Обратите внимание: имущество, принадлежащее компании на праве собственности, не должно быть предметом залога.
  • Особенности продуктовой деятельности (ресурсы компании, поставщики, проводимые процессы).
  • Условия работы на рынке или специфику маркетинга предприятия (уникальность продукта).
  • Соблюдение условий конфиденциальности (наличие Data Room, куда «стекаются» все документы, NDA).
6

Как подготовиться к финансовому DD основателям стартапа?

При подготовке к DD примите меры, необходимые для успешной работы в будущем:

1. Компания должна иметь понятную структуру. Поэтому устав и учредительный договор компании должны быть чётко проработаны во избежание коллизий с положениями, предусмотренными учредительными документами.

2. Заключите партнёрское соглашение, в котором регламентируются обязанности и ответственность каждого партнера.

3. Детально проработайте и грамотно составьте бизнес-план проекта.

4. Заложите в бизнес-плане четкие метрики.

5. Бизнес-процессы предприятия должны быть регламентированы: проработан риски-менеджмент, продуманы действия по минимизации рисков, разработана управленческая отчетность и отчетность по IFRS/US GAAP.

7

Что такое юридический DD (Legal Due Diligence)?

Вообще в переводе с английского Due Diligence означает «должная осмотрительность». В юриспруденции этот термин применяется, исходя из двух принципов гражданского права — добросовестность и разумность.

Юридический Due Diligence — часть комплексного анализа предприятия, который применяется наряду с финансовым, налоговым и иными видами DD. Причем для наиболее комплексной проверки предприятия финансовый, налоговый и юридический DD должны проводиться одновременно.

Legal DD включает правовую экспертизу правоустанавливающих документов по каждому активу объекта оценки. Его цель — выявить их вид, объем и риск выбытия, а также сформировать рекомендации по защите активов, прав компании и её собственников.

8

Кто проводит юридический DD и с какой целью?

В большинстве случаев Legal DD проводит инвестор (покупатель). Реже проверку проводят собственники бизнеса. Цель экспертизы — определиться, стоит ли заключать сделку и, если стоит, то по какой цене. Предмет DD — деятельность инвестора при возможном заключении сделки.

9

Какие аспекты проверяют при юридическом DD?

Тщательному правовому анализу подлежат следующие блоки вопросов:

1. Корпоративные вопросы (или история компании):

  • действия при создании компании;
  • договоры учреждения предприятия;
  • формирование уставного фонда;
  • оформление учредительных договоров компании;
  • документы о смене собственников компании;
  • компетенции органов управления компанией;
  • корпоративные обременения (обязательства юридического лица в части участия в уставном фонде);
  • аффилированные лица компании;
  • отдельные корпоративные вопросы (в т.ч. годовые собрания, изменения органов управления и т.д.).

2. Договорные отношения:

  • крупные сделки компании;
  • сделки с заинтересованными аффилированными лицами;
  • договоры простого товарищества (или договоры о совместной деятельности);
  • договоры по отчуждению (возможному отчуждению) долей в уставном фонде);
  • обременения и обеспечение обязательств других лиц;
  • исполнительная документация;
  • иные договоры, соглашения и др.

3. Трудовые вопросы:

  • история изменения штата сотрудников;
  • трудовые договоры (контракты), заключаемые с сотрудниками;
  • локальные нормативные правовые акты компании;
  • гражданско-правовые договоры с физическими лицами, не являющимися сотрудниками компании.

4. Административные отношения:

  • разрешения, лицензии, согласования с регулирующими органами;
  • претензии, уведомления регулирующих органов.

5. Судебные и внесудебные споры:

  • процессуальная документация (гражданское, экономическое, административное и уголовное направления);
  • исполнительная документация;
  • внесудебная документация (в случае договорных отношений с третьими лицами).

6. Вопросы интеллектуальной собственности и иного имущества:

  • виды и перечни объектов интеллектуальной собственности;
  • договоры о создании объектов интеллектуальной собственности для компании и по заданию компании;
  • договоры, должностные инструкции работникам по созданию объектов интеллектуальной собственности.
10

Как стартапам защитить свои права на интеллектуальную собственность?

Защита объектов интеллектуальной собственности — вопрос, который волнует владельца любой IT-компании. В целом рекомендации можно свести к следующему:

1. Заключайте договоры на всех стадиях создания интеллектуального продукта.

2. Детально фиксируйте все права, которые передает исполнитель заказчику в рамках создания программного продукта.

3. Определитесь с ценообразованием авторского вознаграждения.

4. Установите ответственность за нарушение договорных положений для недобросовестных контрагентов.

5. Документально фиксируйте все факты выполнения работ по созданию программного продукта и передачи прав на интеллектуальную собственность.

6. Не забывайте о заключении договоров о неразглашении конфиденциальной информации и договоров о неконкуренции.

Автор: Ольга Лысаковская.

Похожие статьи