После нашего предыдущего материала, в котором юристы отвечали на вопросы беларусских стартаперов, мы получили несколько писем с просьбой разобрать другие ситуации. Юристы IT и налоговой практики Адвокатского бюро «ВМП Власова, Михель и Партнеры» любезно согласились ответить на эти вопросы.
Как правильно оформить entity у нас и в США, чтобы пересылка денег на разработку в Минске была легальна?
Вопрос от Павла Чехова, HealthySun
Легальность пересылки денег зависит не столько от оформления самих entity, сколько от договорных взаимоотношений между белорусской компанией (BYCo) и американской компанией (USCo). Вариантов оформления финансирования может быть несколько
Вариант 1. USCo выступает одним из учредителей/участников BYCo. В этом случае, она может направить деньги BYCo в качестве вклада в уставный фонд (УФ). Деньги, внесенные в УФ, становятся собственностью BYCo, и она вправе распоряжаться им по своему усмотрения, в том числе финансировать разработку. USCo впоследствии сможет получать от BYCo дивиденды, если у BYCo будет прибыль, и будет принято решение о ее распределении между участникам.
Вариант 2. USCo предоставляет BYCo займ. В данном варианте USCo может не быть участником BYCo. Для предоставления займа BYCo и USCo заключают договор займа. Займ должен быть процентным, а также в договоре должен быть определен срок его возврата. В определенных случаях, для получения займа BYCo необходимо получить разрешение Нацбанка Беларуси, например, если USCo зарегистрирована в штате Делавэр. Если BYCo и USCo не аффилированные лица, то USCo может потребовать, чтобы займ был обеспечен (залогом имущества, банковской гарантией, поручительством третьего лица).
Вариант 3. USCo платит BYCo за услуги по разработке. В данном варианте опять же не требуется, чтобы USCo являлась участником BYCo. Между USCo и BYCo заключается договор на разработку, в котором USCo выступает заказчиком и платит BYCo как исполнителю за разработку. Важно, чтобы договор не был мнимым, и чтобы услуги по договору действительно оказывались. Кроме того, важно учитывать особенности белорусского внешнеторгового законодательства (например, оплата за услуги должна осуществляться либо на условиях предоплаты, либо не позднее чем через 90 дней после оказания услуг). Продукты, созданные в результате разработки, могут уступаться USCo за отдельную плату.
Каждый из вариантов имеет также свои налоговые и иные особенности, конкретный выбор зависит от фактических обстоятельств.
***
Как правильно передать авторские права на код приложения от разработчика, к юрлицу, в состав учредителей которого он входит?
Вопрос от Юлии Локотковой, PingFin и Graime
Самый простой и распространенный способ аккумулирования прав на IP в юридическом лице — их уступка (передача) от разработчика к созданному юридическому лицу (разработчик может входить в состав учредителей).
Для этого между разработчиком и юридическим лицом необходимо в письменной форме заключить договор уступки исключительного права. В договоре необходимо указать и описать тот объект, права на который уступаются (передаются) юридическому лицу, а также предусмотреть условие о размере вознаграждения разработчику за уступку (передачу) прав или прямо указать, что разработчик уступает (передает) права на IP безвозмездно.
Исключительное право на IP переходит от разработчика к юридическому лицу с момента заключения такого договора, если стороны не предусмотрят иное в договоре.
Еще одним вариантом может быть передача прав на IP в качестве вклада в уставный фонд юридического лица. Этот способ более сложен, т.к. требует привлечения оценщика для проверки достоверности оценки объекта интеллектуальной собственности.
***
Если я приобретаю патент в другой стране, должен ли я платить здесь какой-то налог? Как вообще регулируется владение интеллектуальной собственностью?
Вопрос от Евгения Лабуня, Bolge
Патент можно приобрести разными способами. Например, подать заявку на получение патента в патентное ведомство другой страны или приобрести у третьего лица ранее полученный им патент по договору уступки.
При приобретении патента налоги в РБ не платятся, однако если патент будет использоваться путем выдачи лицензий, у патентообладателя возникнет доход, который может подлежать налогообложению и в том стране, где доход выплачивается, и в РБ. В этом случае на режим налогообложения влияет наличие и содержание соглашения об избежании двойного налогообложения, заключенных между РБ и той страной, где выплачивается доход по лицензионному договору.
Основу регулирования патентной системы в нашей стране составляет Закон Республики Беларусь от 16.12.2002 № 160-З «О патентах на изобретения, полезные модели, промышленные образцы». Если говорить об объектах авторского права (а здесь очень важно иметь в виду, что в РБ компьютерные программы не подлежат патентной охране, а охраняются авторским правом) основным регулирующим документом является Закон Республики Беларусь от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах».
Кроме этого, действует ряд международных соглашений как в сфере патентования, так и в среде охраны объектов авторского права, участником которых является Республика Беларусь.
***
Существует некая игра, в которой можно приобрести виртуальные предметы за реальные деньги. Для простоты, это меч стоимостью $45 и топор стоимостью $5. Допустим, мы предлагаем пользователю сценарий, при котором он покупает сундук стоимостью $24, в котором может находиться меч и топор в равной вероятности (50/50). Насколько это законно? Не лежит ли это в плоскости гемблинга?
Вопрос от Константина Келлера, Fansy
В соответствии с белорусским законодательством под азартной игрой (gambling) понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное между двумя или несколькими участниками азартной игры между собой либо с организатором азартной игры.
Хотя в описанной ситуации можно усмотреть некоторые элементы азартной игры, всё-таки эту ситуацию скорее следует рассматривать как обычную внутриигровую покупку виртуального предмета.
Ни законодательство, ни регулятор не дают четкого определения того, что значит «основанное на риске», поэтому непонятно, присутствует ли в данном случае необходимый для азартной игры характер риска с учетом того, что игрок в любом случае получает тот или иной виртуальный предмет.
Кроме того, все возможные азартные игры белорусским законодательством названы и урегулированы, и приведенная игровая ситуация не подпадает ни под одно из определений. По этой причине регулятор (Министерство по налогам и сборам) не склонен рассматривать такие неопределенные конструкции как незаконную деятельность по организации азартных игр.
Риски могут быть дополнительно минимизированы правильными формулировками в пользовательском соглашении.
