title image

10 карточек о финансовом и юридическом Due Diligence

Due Diligence — процедура, которая помогает оценить риски при инвестировании. Сергей Михайлов, эксперт в области аудита, управляющий партнер Regis Consult, и Денис Кисель, адвокат, во время встречи BVenture Legal в стартап-хабе Imaguru рассказали о финансовом и юридическом DD: предмете, целях и нюансах проведения. А также дали рекомендации стартапам, как подготовиться к процедуре DD и защитить свои права на объекты  интеллектуальной собственности.

Что такое финансовый Due Diligence?

Финансовый DD — это предварительный анализ, аудит финансовой деятельности и документации стартапа (компании), проводимый инвестором перед сделками слияния/поглощения/приобретения компании. Говоря иными словами, финансовый DD — это комплексное исследование, цель которого дать инвестору объективное представление об объекте инвестирования и ответить на вопрос, стоит ли заключать сделку в отношении той или иной компании.

Чем Due Diligence отличается от обычной аудиторcкой проверки?

DD во многом схож с аудиторской проверкой. Главное отличие — итог. По итогам DD инвестор получает отчет. Итог аудита — аудиторское заключение. Отчет DD содержит аналитику, графики, таблицы, расчеты финансовых показателей, которые помогают инвестору решить, насколько перспективно инвестировать в стартап. На основании отчета DD инвестор может изменить договор или внести в него дополнительные пункты и т.д. Кроме того, DD не предполагает выдачи аудиторского заключения о достоверности финансовой отчетности объекта инвестирования. Другие отличия: аудиторская проверка проводится в период от 1 года до 2 лет. Due Diligence — от 3 до 5 лет. Еще процедура DD включает построение будущих финансовых моделей и прогнозирование для будущих периодов. Особый акцент при DD уделяется рискам во всех видах деятельности предприятия. Таким образом, главная цель проведения DD — ответ на вопрос инвестора о том, стоит ли инвестировать в стартап.

Из каких стадий состоит финансовый Due Diligence в случае M&A-сделки?

Такой DD состоит из следующих стадий:
  1. подготовительный процесс;
  2. заключение на проведение DD;
  3. договор;
  4. переговоры
  5. завершение сделки;
  6. интеграция двух компаний.
На что должен обратить внимание инвестор в процессе DD?
  1. Надо определиться со стратегией выхода в случае неудачи. Помните: по статистике более 50% стартапов прекращают деятельность на протяжении 2 лет с момента создания. Поэтому продумайте стратегию выхода — exit strategy.
  2. Продумайте условия выхода (divestment strategy), которые обеспечивают возврат инвестиций (части инвестиций) в случае провала проекта.
  3. Определитесь со стратегией выхода. Это может быть: приход институционального или стратегического инвестора, IPO. Рассмотрите возможность выхода на пиковой стадии жизнедеятельности продукта (самой активной стадии) и проанализируйте все факторы: юридические, политические и др. Приход стратегического инвестора возможен, когда продукт уже доказал успешность.
  4. Рассмотрите возможность привлечения других инвесторов: разделите с ними долю вложений и риски. Разделение рисков поможет снизить потери в случае неудачи в первые 2 года.
  5. Инвестируйте в стартапы, ROI которых будет расти с течением времени (горизонт планирования — 5 лет). Для этого изучите бизнес-план компании и проанализируйте его на предмет выполнимости.
Какие вопросы подлежат комплексному анализу при финансовом DD При проведении Due Diligence инвестор должен обратить внимание на следующие моменты:
  • общие положения организации компании (уставные документы, в которых следует уточнить структуру компании, имеющиеся дочерние предприятия, стратегию управления);
  • операции с аффилированными лицами;
  • внеоборотные активы предприятия (право собственности, залоги, недвижимое имущество, находящееся в собственности). Обратите внимание, чтобы имущество, принадлежащее компании на праве собственности, не было предметом залога.
  • продуктовая деятельность (ресурсы компании, поставщики, проводимые процессы);
  • обзор рынка или маркетинг предприятия (уникальность продукта);
  • конфиденциальность (наличие Data Room, куда «стекаются» все документы, NDA).
Как подготовиться к финансовому DD основателям стартапа? При подготовке к DD примите меры, необходимые для успешной работы в будущем: Компания должна иметь понятную структуру. Устав и учредительный договор компании должны быть чётко проработаны во избежание коллизий с положениями, предусмотренными учредительными документами. Заключите партнёрское соглашение, в котором регламентируются обязанности и ответственность каждого партнера. Детально проработайте и грамотно составьте бизнес-план проекта. Обязательно заложите в бизнес-плане четкие метрики. Бизнес-процессы предприятия должны быть регламентированы; проработаны риски менеджмента, продуманы действия по минимизации рисков; разработана управленческая отчетность и отчетность по IFRS/US GAAP. Что такое юридический DD (Legal Due Diligence)? Вообще в переводе с английского due diligence означает «должная осмотрительность». В юриспруденции этот термин применяется, исходя из двух принципов гражданского права — добросовестность и разумность. Юридический Due Diligence — часть (разновидность) комплексного анализа предприятия, который применяется наряду с финансовым, налоговым и иными видами DD. Причем для наиболее комплексной проверки предприятия финансовый, налоговый и юридический DD должны проводиться одновременно. Legal DD включает правовую экспертизу правоустанавливающих документов по каждому активу объекта оценки. Его цель — выявить их вид, объем, и риск выбытия, а также сформировать рекомендации по защите активов, прав компании и её собственников. Кто проводит юридический DD и в каких целях? В большинстве случаев Legal DD проводит инвестор (покупатель). Реже проверку проводят собственники бизнеса. Цель экспертизы — определиться, стоит ли заключать сделку и, если стоит, то по какой цене. Предмет DD — деятельность инвестора при возможном заключении сделки. Какие аспекты проверяют при юридическом DD? Тщательному правовому анализу подлежат следующие блоки вопросов:
  1. Корпоративные вопросы (или история компании):
действия при создании компании; договоры учреждения предприятия; формирование уставного фонда; оформление учредительных договоров компании; документы о смене собственников компании; компетенции органов управления компанией; корпоративные обременения (обязательства юридического лица в части участия в уставном фонде); аффилированные лица компании; отдельные корпоративные вопросы (в т.ч. годовые собрания, изменения органов управления и т.д.). 2. Договорные отношения: крупные сделки компании; сделки с заинтересованностью аффилированных лиц; договоры простого товарищества (или договоры о совместной деятельности); договоры по отчуждению (возможному отчуждению) долей в уставном фонде); обременения и обеспечение обязательств других лиц; исполнительная документация; иные договоры, соглашения и др. 3. Трудовые вопросы: история изменения штата сотрудников; трудовые договоры (контракты), заключаемые с сотрудниками; локальные нормативные правовые акты компании; гражданско-правовые договоры с физическими лицами, не являющимися сотрудниками компании. 4. Административные отношения: разрешения, лицензии, согласования с регулирующими органами; претензии, уведомления регулирующих органов. 5. Судебные и внесудебные споры: процессуальная документация (гражданское, экономическое, административное и уголовное направления); исполнительная документация; внесудебная документация (в случае договорных отношений с третьими лицами). 6. Вопросы интеллектуальной собственности и иного имущества: виды и перечни объектов интеллектуальной собственности; договоры о создании объектов интеллектуальной собственности для компании и по заданию компании; договоры, должностные инструкции работникам компании по созданию объектов интеллектуальной собственности. Как стартапам защитить свои права на интеллектуальную собственность? Защита объектов интеллектуальной собственности — вопрос, который волнует владельца любой IT-компании. В целом рекомендации можно свести к следующему. Заключайте договоры на всех стадиях создания интеллектуального продукта. Детально фиксируйте все права, которые передает исполнитель заказчику в рамках создания программного продукта. Определитесь с ценообразованием авторского вознаграждения. Установите ответственность за нарушение договорных положений для недобросовестных контрагентов. Документально фиксируйте все факты выполнения работ по созданию программного продукта и передачи прав на интеллектуальную собственность. А еще не забывайте о заключении договоров о неразглашении конфиденциальной информации и договоров о неконкуренции.

Похожие статьи

Imaguru Video

Популярное