title image

10 карточек о финансовом и юридическом Due Diligence

Due Diligence — процедура, которая помогает оценить риски при инвестировании. Сергей Михайлов, эксперт в области аудита, управляющий партнер Regis Consult, и Денис Кисель, адвокат, во время встречи BVenture Legal в стартап-хабе Imaguru рассказали о финансовом и юридическом DD: предмете, целях и нюансах проведения. А также дали рекомендации стартапам, как подготовиться к процедуре DD и защитить свои права на объекты  интеллектуальной собственности.

Что такое финансовый Due Diligence?

Финансовый DD — это предварительный анализ, аудит финансовой деятельности и документации стартапа (компании), проводимый инвестором перед сделками слияния/поглощения/приобретения компании.

Говоря иными словами, финансовый DD — это комплексное исследование, цель которого дать инвестору объективное представление об объекте инвестирования и ответить на вопрос, стоит ли заключать сделку в отношении той или иной компании.

Чем Due Diligence отличается от обычной аудиторcкой проверки?

DD во многом схож с аудиторской проверкой. Главное отличие — итог. По итогам DD инвестор получает отчет. Итог аудита — аудиторское заключение.

Отчет DD содержит аналитику, графики, таблицы, расчеты финансовых показателей, которые помогают инвестору решить, насколько перспективно инвестировать в стартап. На основании отчета DD инвестор может изменить договор или внести в него дополнительные пункты и т.д.

Кроме того, DD не предполагает выдачи аудиторского заключения о достоверности финансовой отчетности объекта инвестирования.

Другие отличия: аудиторская проверка проводится в период от 1 года до 2 лет. Due Diligence — от 3 до 5 лет. Еще процедура DD включает построение будущих финансовых моделей и прогнозирование для будущих периодов. Особый акцент при DD уделяется рискам во всех видах деятельности предприятия.

Таким образом, главная цель проведения DD — ответ на вопрос инвестора о том, стоит ли инвестировать в стартап.

Из каких стадий состоит финансовый Due Diligence в случае M&A-сделки? Такой DD состоит из следующих стадий:

подготовительный процесс; заключение на проведение DD; договор; переговоры завершение сделки; интеграция двух компаний. На что должен обратить внимание инвестор в процессе DD?

Надо определиться со стратегией выхода в случае неудачи. Помните: по статистике более 50% стартапов прекращают деятельность на протяжении 2 лет с момента создания. Поэтому продумайте стратегию выхода — exit strategy. Продумайте условия выхода (divestment strategy), которые обеспечивают возврат инвестиций (части инвестиций) в случае провала проекта. Определитесь со стратегией выхода. Это может быть: приход институционального или стратегического инвестора, IPO. Рассмотрите возможность выхода на пиковой стадии жизнедеятельности продукта (самой активной стадии) и проанализируйте все факторы: юридические, политические и др. Приход стратегического инвестора возможен, когда продукт уже доказал успешность. Рассмотрите возможность привлечения других инвесторов: разделите с ними долю вложений и риски. Разделение рисков поможет снизить потери в случае неудачи в первые 2 года. Инвестируйте в стартапы, ROI которых будет расти с течением времени (горизонт планирования — 5 лет). Для этого изучите бизнес-план компании и проанализируйте его на предмет выполнимости. Какие вопросы подлежат комплексному анализу при финансовом DD

При проведении Due Diligence инвестор должен обратить внимание на следующие моменты:

общие положения организации компании (уставные документы, в которых следует уточнить структуру компании, имеющиеся дочерние предприятия, стратегию управления); операции с аффилированными лицами; внеоборотные активы предприятия (право собственности, залоги, недвижимое имущество, находящееся в собственности). Обратите внимание, чтобы имущество, принадлежащее компании на праве собственности, не было предметом залога. продуктовая деятельность (ресурсы компании, поставщики, проводимые процессы); обзор рынка или маркетинг предприятия (уникальность продукта); конфиденциальность (наличие Data Room, куда «стекаются» все документы, NDA). Как подготовиться к финансовому DD основателям стартапа?

При подготовке к DD примите меры, необходимые для успешной работы в будущем:

Компания должна иметь понятную структуру. Устав и учредительный договор компании должны быть чётко проработаны во избежание коллизий с положениями, предусмотренными учредительными документами.

Заключите партнёрское соглашение, в котором регламентируются обязанности и ответственность каждого партнера.

Детально проработайте и грамотно составьте бизнес-план проекта.

Обязательно заложите в бизнес-плане четкие метрики.

Бизнес-процессы предприятия должны быть регламентированы;

проработаны риски менеджмента, продуманы действия по минимизации рисков; разработана управленческая отчетность и отчетность по IFRS/US GAAP.

Что такое юридический DD (Legal Due Diligence)?

Вообще в переводе с английского due diligence означает «должная осмотрительность». В юриспруденции этот термин применяется, исходя из двух принципов гражданского права — добросовестность и разумность.

Юридический Due Diligence — часть (разновидность) комплексного анализа предприятия, который применяется наряду с финансовым, налоговым и иными видами DD. Причем для наиболее комплексной проверки предприятия финансовый, налоговый и юридический DD должны проводиться одновременно. Legal DD включает правовую экспертизу правоустанавливающих документов по каждому активу объекта оценки. Его цель — выявить их вид, объем, и риск выбытия, а также сформировать рекомендации по защите активов, прав компании и её собственников.

Кто проводит юридический DD и в каких целях?

В большинстве случаев Legal DD проводит инвестор (покупатель). Реже проверку проводят собственники бизнеса. Цель экспертизы — определиться, стоит ли заключать сделку и, если стоит, то по какой цене. Предмет DD — деятельность инвестора при возможном заключении сделки.

Какие аспекты проверяют при юридическом DD?

Тщательному правовому анализу подлежат следующие блоки вопросов:

Корпоративные вопросы (или история компании): действия при создании компании;

договоры учреждения предприятия;

формирование уставного фонда;

оформление учредительных договоров компании;

документы о смене собственников компании;

компетенции органов управления компанией;

корпоративные обременения (обязательства юридического лица в части участия в уставном фонде);

аффилированные лица компании;

отдельные корпоративные вопросы (в т.ч. годовые собрания, изменения органов управления и т.д.).

2. Договорные отношения:

крупные сделки компании;

сделки с заинтересованностью аффилированных лиц;

договоры простого товарищества (или договоры о совместной деятельности);

договоры по отчуждению (возможному отчуждению) долей в уставном фонде);

обременения и обеспечение обязательств других лиц;

исполнительная документация;

иные договоры, соглашения и др.

3. Трудовые вопросы:

история изменения штата сотрудников;

трудовые договоры (контракты), заключаемые с сотрудниками;

локальные нормативные правовые акты компании;

гражданско-правовые договоры с физическими лицами, не являющимися сотрудниками компании.

4. Административные отношения:

разрешения, лицензии, согласования с регулирующими органами;

претензии, уведомления регулирующих органов.

5. Судебные и внесудебные споры:

процессуальная документация (гражданское, экономическое, административное и уголовное направления);

исполнительная документация;

внесудебная документация (в случае договорных отношений с третьими лицами).

6. Вопросы интеллектуальной собственности и иного имущества:

виды и перечни объектов интеллектуальной собственности;

договоры о создании объектов интеллектуальной собственности для компании и по заданию компании;

договоры, должностные инструкции работникам компании по созданию объектов интеллектуальной собственности.

Как стартапам защитить свои права на интеллектуальную собственность?

Защита объектов интеллектуальной собственности — вопрос, который волнует владельца любой IT-компании. В целом рекомендации можно свести к следующему.

Заключайте договоры на всех стадиях создания интеллектуального продукта.

Детально фиксируйте все права, которые передает исполнитель заказчику в рамках создания программного продукта.

Определитесь с ценообразованием авторского вознаграждения.

Установите ответственность за нарушение договорных положений для недобросовестных контрагентов.

Документально фиксируйте все факты выполнения работ по созданию программного продукта и передачи прав на интеллектуальную собственность.

А еще не забывайте о заключении договоров о неразглашении конфиденциальной информации и договоров о неконкуренции.

Похожие статьи